No hay segunda oportunidad para los aut贸nomos

La anterior Ley Concursal (LC) permit铆a la exoneraci贸n del pasivo insatisfecho de los deudores que tengan la condici贸n de personas f铆sicas, lo que afecta fundamentalmente a los aut贸nomos. Sin embargo, el actual Texto refundido (TR-LC), contraviniendo el art. 82.5 de la Constituci贸n, introduce verdaderas modificaciones en la regulaci贸n refundida en esta materia.

As铆 ha incluido la regulaci贸n de la figura en un nuevo cap铆tulo, que engloba los arts. 486 a 502. Pero, a nuestro juicio, ha realizado la refundici贸n excediendo de la autorizaci贸n contenida en la Ley 9/2015, prorrogada por la Ley 1/2019. El Gobierno estaba habilitado, de conformidad con el citado precepto constitucional, para elaborar un texto, incluyendo 鈥渓a facultad de regularizar, aclarar y armonizar los textos legales que deban ser refundidos鈥. A pesar de tratarse de una autorizaci贸n muy amplia, no permite, en ning煤n caso, modificar el sentido de las normas anteriores.

Seg煤n el art. art. 178.bis de la LC, para que se proceda a la exoneraci贸n del pasivo insatisfecho, es necesario, ante todo, que el concurso haya finalizado por liquidaci贸n o por insuficiencia de la masa activa. Adicionalmente, se exige que el deudor sea de buena fe, lo que se concreta en el cumplimiento de determinados requisitos: que el concurso no haya sido declarado culpable, el deudor no haya sido condenado por delitos patrimoniales en los 10 a帽os anteriores a la declaraci贸n del concurso y que, cumpli茅ndose los requisitos para ello, haya celebrado o intentado celebrar un acuerdo extrajudicial de pagos, con car谩cter previo al concurso, aunque este requisito admite excepciones, como enseguida veremos.

A partir de aqu铆, el precepto a帽ade otro requisito adicional, relativo al pago de los cr茅ditos contra la masa y los privilegiados, que puede cumplirse de dos modos alternativos. El prioritario consiste en su pago 铆ntegro. Para el caso de que, pudiendo, no haya intentado un acuerdo extrajudicial previo, tambi茅n cabe la exoneraci贸n, siempre que haya satisfecho, adem谩s de los cr茅ditos anteriores, el 25% del importe de los concursales ordinarios. Por tanto y como dec铆amos, la ausencia de intento de celebraci贸n del citado acuerdo no excluye la posibilidad de exoneraci贸n, sino que eleva el importe de los cr茅ditos que deben satisfacerse con car谩cter previo.

Bajo esta primera modalidad, una vez pagados los cr茅ditos descritos, quedaban exoneradas la totalidad de las deudas pendientes, incluyendo los cr茅ditos de Derecho p煤blico, en la mayor parte de los casos, con la Hacienda P煤blica y la Seguridad Social.

La segunda alternativa, subsidiaria, concurre en aquellos casos en que no haya tenido lugar el pago 铆ntegro de los cr茅ditos se帽alados. En tal caso, el art. 178.bis.3.5潞 de la LC permite que el deudor acceda a la exoneraci贸n, pero aceptando someterse a un plan de pagos en 5 a帽os de los cr茅ditos contra la masa y privilegiados. Y es en esta opci贸n donde se suscitaban dudas interpretativas que han sido resueltas por la Sentencia del Tribunal Supremo de 2 de julio de 2019 en t茅rminos muy favorables para los deudores concursados.

As铆, el art. 178.bis.5 de la LC se ocupa de precisar cu谩les son los cr茅ditos afectados por la exoneraci贸n bajo esta segunda modalidad de pago diferido. En concreto, la norma se帽ala que son los ordinarios y subordinados pendientes, pero a帽ade, 鈥渆xceptuando los cr茅ditos de derecho p煤blico y por alimentos鈥. Sin embargo, la sentencia prescinde del tenor literal de la ley al considerar que carece de sentido que la opci贸n para aquel que puede pagar inmediatamente sea m谩s favorable que para aquel otro, de menor capacidad econ贸mica, que deba acogerse al plan de pago en 5 a帽os. Partiendo de ello, entiende que ambas opciones deben equipararse, de manera que la exoneraci贸n se extiende a todos los cr茅ditos no incluidos en el plan de pagos, incluidos los tributarios o, en general, de Derecho p煤blico.

Ahora bien, la nueva regulaci贸n del TR-LC distingue, claramente, entre un r茅gimen general de exoneraci贸n y el especial por la aprobaci贸n de un plan especial de pagos. No obstante, incluye, en el primero, un nuevo art. 491, con una equiparaci贸n a la baja de ambos supuestos, que excluye del beneficio de la exoneraci贸n del pasivo insatisfecho a los cr茅ditos de Derecho p煤blico. En definitiva, una modificaci贸n sustancial de la LC.

Prescindiendo ahora de los problemas jur铆dicos apuntados y pasando al plano de la pol铆tica legislativa, esta modificaci贸n implica dejar inoperativa la denominada Ley de Segunda Oportunidad. Y ello porque, en la inmensa mayor铆a de las ocasiones, su pasivo suele incluir, en importes no desde帽ables, deudas tributarias y de la Seguridad Social. Si estas se excluyen del beneficio de la exoneraci贸n en todo caso, sea cual sea la modalidad elegida, no puede afirmarse que dicho mecanismo suponga una verdadera segunda oportunidad. El aut贸nomo seguir谩 manteniendo tales d茅bitos, lo que le impedir谩 reiniciar una nueva actividad empresarial, dadas las acciones ejecutivas a las que se ver谩 sometido. Y no debemos olvidar que se trata de empresarios honrados 鈥搒e exige su buena fe鈥 que, simplemente, han visto fracasado su proyecto empresarial. En circunstancias como las actuales, ello suceder谩, en muchos casos, como consecuencia de la situaci贸n extraordinaria que estamos viviendo, pero pese a ello, se les negar谩 la posibilidad de iniciar una nueva empresa.

Javier Mart铆n/ Jes煤s Rodr铆guez son Socio Director de Ideo Lega. Catedr谩tico de Derecho Financiero de la UCM/ Socio Director de Pr谩ctica Tributaria de Ideo Legal. Profesor de Derecho Financiero

Fuente: Cincodias.elpais

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